Аффилированных лиц стало меньше

Наталья Петрова 
Директор Юридической компании «Свобода»
02 апреля 2012г.


«06» января 2012 г. вступил в силу Федеральный закон от 06.12.2011 г. N401-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Указанным нормативным актом в числе прочих изменений принята новая редакция ст. 9 закона о защите конкуренции, которая определяет основания объединения лиц в группу и, следовательно, отнесения их к аффилированным лицам юридического лица (далее также – признаки аффилированности). Так, измененной нормой предусмотрены 9 признаков (оснований), по которым лицо признается входящим в группу лиц, вместо 15 предусмотренных прежней редакций закона.

Из перечня оснований исключены следующие:

  • хозяйственные общества, в которых одно и то же лицо имеет более чем пятьдесят процентов общего количества голосов в уставном капитале каждого из этих хозяйственных обществ;
  • хозяйственные общества, в которых одно и то же лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
  • хозяйственные общества, в которых одно и то же лицо вправе давать этим хозяйственным обществам обязательные для исполнения указания;
  • хозяйственные общества, единоличный исполнительный орган которых назначен или избран по предложению одного и того же лица;
  • хозяйственные общества, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров избрано по предложению одного и того же лица;
  • лица, являющиеся участниками одной и той же финансово-промышленной группы.

Таким образом, из признаков аффилированности исключены практически все так называемые «внешние группы» – группы, показывающие связь юридического лица с другими юридическими лицами. В качестве оснований аффилированности законодатель оставил лишь те из них, которые показывают связь юридического лица и/или его акционеров и органов управления. 

Так что же? Юридические лица, в которых один и тот же директор, больше не являются аффилированными? Ведь теперь, в отличие от ранее действовавшей редакции закона, это основание прямо не указано в числе признаков, объединяющих лиц в группу.

При ответе на этот вопрос необходимо вспомнить о самом «интересном» признаке аффилированности, который содержится и в прежней, и в действующей редакции закона: группу составляют лица, каждое из которых по какому-либо указанному в законе признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных признаков (далее также – «косвенное основание»). Применяя это основание к ситуации, когда у двух юридических лиц один директор, получаем такую связь: каждое из этих двух юридических лиц входит в группу с одним лицом – директором, а следовательно, по данному основанию эти юридические лица являются аффилированными.

Так в чем же разница? Давайте разобьем косвенное основание на две части:

  1. Аффилированными являются лица, каждое из которых составляет самостоятельную группу с одним и тем же лицом;
  2. Аффилированными являются члены группы, образованной по п. 1, и иные лица, входящие в группу лиц с любым из членов образованной по п.1 группы.

Итак, у нас два юридических лица с одним и тем же единоличным исполнительным органом (например, ООО «Х» и ООО «Y»). ООО «Y» будет аффилированным по отношению к ООО «Х» по первой части косвенного основания: каждое из них составляет группу с директором, а следовательно, и друг с другом (группа ООО «Х» - ЕИО – ООО «Y»). А вот владелец более 50% голосов ООО «Y» составит группу лиц с ООО «Х» по второй части косвенного основания. Он, являясь владельцем более 50% голосов ООО «Y», образует с ним группу лиц и, соответственно, является тем самым иным лицом, входящим в группу лиц с любым из членов группы ООО «Х» - ЕИО – ООО «Y». Таким образом, ООО «Х» и владелец более 50% голосов ООО «Y» составят группу лиц по второй части косвенного основания. 



И вот здесь и проходит та, невидимая на первый взгляд, разница между прежней и действующей редакциями закона. Ранее два юридических лица с общим директором являлись аффилированными в силу прямого указания закона, что позволяло в дальнейшем применить к ним косвенное основание 2 раза: сначала мы включали в состав аффилированных лиц ООО «Х» тех, которые соответствовали его первой части (например, владельца 50% голосов ООО «Y»), а потом еще и тех, кто соответствовал второй части (например, директора – владельца 50%, если он (владелец) являлся юридическим лицом). 

В соответствии с действующей редакцией, юридические лица, в которых один и тот же директор, являются аффилированными не в силу прямого указания закона, а по части 1 косвенного основания. Соответственно, по второй его части мы включаем в состав аффилированных лиц ООО «Х» владельца 50% голосов ООО «Y». Далее цепочка аффилированности не проходит. То есть теперь к юридическим лицам с общим директором мы можем применить косвенное основание лишь 1 раз, т. к. юридическое лицо уже само включено в группу лиц по косвенному основанию, а не по прямому.
Все сказанное в полной мере относится и к иным «удаленным» основанием аффилированности. 

Таким образом, можно с уверенностью констатировать, что список аффилированных лиц сократился, что вызвано удалением одного (последнего) из звеньев цепи аффилированности.

В заключение хотелось бы отметить некорректность одного из признаков аффилированности в измененной ст. 9 закона о защите конкуренции. Четвертый признак аффилированности звучит так: «хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица». 

Совершенно очевидно, что буквальное применение этого положения не позволяет в принципе назвать это признаком аффилированности, т. к. говорит об одном лице – неком хозяйственном обществе. Вместе с тем, само понятие аффилированность подразумевает наличие хотя бы двух лиц, иначе следует признать, что можно быть аффилированным по отношению к самому себе. Смысл это положение приобретает лишь после изменения словосочетания «хозяйственное общество» на «хозяйственные общества». 

Полагаем, что именно этот смысл и был заложен законодателем при подготовке редакции рассматриваемой нами нормы. В любом случае окончательный ответ на этот и многие другие вопросы к нормам об аффилированных лицах даст судебная и иная правоприменительная практика.

_____________________
1 п. 8 ч. 1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» в новой редакции (п. 14 ч. 1 ст. 9 в прежней редакции)
2 п. 2 ч. 1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» в новой редакции

Сделано в  metro
Чтобы заказать обратный звонок, пожалуйста, заполните все поля формы:
Чтобы заказать услугу, пожалуйста, заполните поля формы: